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試論網絡侵權類型化:一個難以成立的命題(二)
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2012-8-29 9:30 發布人:天策HL  來源:網絡  閱讀:3509
 
 

    (二)免責事由

  免責事由的范圍體現著法律的價值取向和利益平衡。若法律重在促進某個行業的發展,其免責事由就會相對較多;若法律重在保護受害人利益,則免責事項就會相應減少。

  在網絡侵權中,一方面,侵權行為的復雜性、損害后果的難于確定性和因果關系的難于證明性,使得受害人保護面臨全方位的挑戰,促使法律采取更有力的舉措加強對受害人的保護;另一方面,網絡給社會發展帶來的巨大刺激和信息傳遞便捷帶來的表達自由,又使得立法者必須審視加重網絡侵權責任可能帶來的不利后果。兩股力量相互制約平衡的結果是,法律在免責事由上仍然沿著既有軌道運行,既不作利于受害者的偏離也不作利于網絡行為人的變化。

  正因如此,在免責事由上,筆者看不到網絡侵權的太多特殊性。比如,關于網絡隱私侵權的免責事由,有學者概括為:當事人同意;公眾人物隱私權限制;公共場所隱私權限制;知情權的行使;法律授權國家機關行使職權;公共利益和公共安全;媒體輿論監督權的行使;正當防衛和緊急避險;公共秩序和善良風俗;不可抗力等。[25]很明顯,這些免責事由就是隱私侵權免責事由的翻版,并不因網絡侵權而有所不同。

  不過,在ISP第三方責任的免責事由上仍然存在某種特殊性:由于ISP若盡到了注意義務,則其對于他人的網絡侵權行為可以免責。此時,ISP注意義務的標準是什么,通常在知識產權侵權領域適用的安全港規則是否同樣適用于其他網絡侵權,這些都需要明確的規定。我國有學者提出,“人格權、著作權、專利權三種權利的客體屬性的不同決定了安全港規則對三種權利只能在不同程度上加以適用。”[26]先不論此種觀點是否正確,上述觀點的存在至少表明,就網絡經營者免責事由這一點來說,確有明確的作出專門規定之必要。

  四、類型化探討的視角三:合適性問題

   即使網絡侵權在歸責原則與構成要件等方面存在足夠特殊性,也并不表示將其類型化規定于《侵權責任法》中具有必要性,只有在合適性得到證明的情況下,才有將其類型化規定的必要。

  筆者認為,如果《侵權責任法》類型化的規定網絡侵權責任,則網絡侵權形式不斷變化的特點將嚴重威脅到侵權法的穩定。“網絡日新月異的技術和它高速的發展變化,使現存法律正在面臨越來越多的挑戰,而制定新的法律也可能會因為無法適應它快速的發展變化而很快落伍”。[27]作為民事基本法的一部分,《侵權責任法》必須保持足夠的穩定性,如果變動頻繁,不僅成本太大,還會失去它應有的嚴肅和權威。因此,筆者同意這樣的觀點:“互聯網技術正在不斷發展,其對人類社會的深刻、廣泛影響還沒有充分體現出來,而民法典的各種規范通常要求具有相對穩定性,調整互聯網上侵權的法律規則難以保持這樣的穩定性。”[28]

  無可否認,虛擬網絡的發展對傳統理論形成了多方面的沖擊。比如,在網絡環境下,個人信息出現了商品化現象,這種個人信息商品化“不再局限于將名人的姓名、肖像、聲音等直接個人信息用于商品或服務的宣傳情形,隨著網絡的出現,個人消費偏好、網絡行為記錄、手機號碼、電子郵箱地址等間接個人信息也具有商業價值,被商家用作個性化商品或服務推銷和廣告宣傳工具”。[29]這使自然人的個人隱私不再限于純粹非財產性的人格權性質而某種程度上類似于商業秘密了。然而,傳統的商業秘密僅限于法人和非法人組織,并不包括自然人的隱私。再如,網絡經營者利用Cookies大肆搜索用戶的個人上網記錄,將到訪網站與網頁的用戶相關信息紀錄下來,“利用Cookies紀錄在線隱私就類似于現實世界中被人跟蹤,” [30]然而,由于Cookies對于優化經營者服務、根據用戶訪問狀況推出有利于用戶的個性化服務等有非常重要的作用,因此,只要經營者不利用Cookies記錄作不正當利用,一般不認為侵犯隱私權。

  上述情況充分表明法學界對其進行專門研究的重要性,然而,這并不意味著必須將其作為一種單獨的類型規定在《侵權責任法》之中。當我們確定對網絡侵權進行類型化之前,很有必要問一下自己:我們對網絡侵權的認識達到了什么程度?我們確信把握了互聯網的發展規律與未來走勢嗎?如果過于匆忙做出規定,將會產生什么影響?

  筆者認為,在互聯網尚處于快速發展與擴張的階段,其對社會規則的影響尚未完全展現出來的情況下,將其規定于《侵權責任法》中明顯不合時宜。以ISP的幫助責任為例,什么情況下ISP構成幫助?在網絡用戶通過P2P進行點對點下載時,若網站平臺下拉廣告菜單中有某部電影下載的信息,此時,對于侵犯電影知識產權的行為,該廣告是否構成侵權引誘?該網站是否構成幫助?這些都需要進一步的研究。整體來說,原有侵權責任理論盡管受到不小的沖擊,但大致上仍可以適用于互聯網,因此遠遠不到將網絡侵權另起爐灶的地步。比如,盡管互聯網時代的個人信息更多的具有財產利用價值,但仍可視為一種權能擴張了的隱私權。因網絡侵權特性產生的一些專門性規制,在當前情況下以通過單行專門法的方式進行規制為宜。

  如果對網絡侵權做細致考察,可以發現盡管其具體形態各異,但大體上是以下三類侵權:利用網絡侵犯人格權、財產權等傳統民事權利;利用網絡侵犯知識產權;利用網絡非法侵入、利用病毒進行攻擊毀損數據、竊取虛擬財產等。其中,利用網絡侵犯人格權、財產權在本質上與通過其他方式侵犯上述民事權利并無不同;利用網絡侵犯知識產權,則屬于知識產權的內容,一般以通過知識產權法加以規制為宜;黑客侵權其實就是非法侵入問題,其責任承擔方式就是停止侵害;電腦病毒致感染數據庫損害,構成對財產權的妨礙,應承擔排除妨礙、停止侵害的責任;至于竊取虛擬財產,本質上也是對財產權的侵犯。可見,網絡侵權的大多數問題,仍可藉由傳統理論得到解決。

  從比較法角度來看,世界各國的主流觀點基本上也是對此持否定態度,世界上尚沒有一個國家在民事基本法中規定網絡侵權責任。相反,倒是已經有二十余個國家和地區制定了個人信息保護法。比如,經合組織OECD在1980年發布了《隱私權與個人資料跨境流通指導原則》,歐盟1995年制定了《個人數據保護指令》;美國制定了《國際安全港隱私保護原則》,香港制定了《個人資料(私隱)條例》,臺灣制定了《計算機處理個人數據保護法》等。

  五、簡要的結論

  網絡侵權只是一種發生在特殊場所的侵權形式,盡管具有諸多不同于普通侵權的特點,對于傳統侵權責任理論也產生了不小的沖擊,但遠未達到形成根本性沖擊的程度。在歸責原則、構成要件、免責事由等諸方面,整體上都不存在特別之處,因而很難說是一種新的侵權類別。學界在網絡侵權責任立法中所表現出的理論勇氣值得尊敬,但在網絡尚處于不成型的發展階段,對其發展規律的認識極不充分的情況下,在作為民事基本法的《侵權責任法》中專門作為一種類型加以規定還言之過早。顯然,在《侵權責任法》中對網絡服務提供者承擔第三者責任的特殊性作出針對性規定,其他事務交由特別法進行規制更具合理性。因此,《侵權責任法》不將網絡侵權作為一類侵權責任,而在“關于責任主體的特殊規定”一章中專辟一條對網絡服務提供者承擔第三者責任的免責事由做出規定的做法不失穩健,值得贊賞。



注釋:
[1] 梁慧星教授主持的中國社會科學院版侵權責任法學者建議稿沒有規定網絡侵權責任,王利明教授主持的中國人民大學法學院版學者建議稿和楊立新教授提出的《侵權責任法專家建議稿》則專門規定了網絡侵權責任,以劉德良教授為首的北京郵電大學亞太網絡法律研究中心提出了專門針對網絡侵權的《網絡侵權草案專家建議稿》,共9個條文。據筆者統計,在2009年上半年短短不到半年的時間內,作為侵權法研究重鎮的中國人民法學院就舉行了三場關于網絡侵權責任的研討會,與會專家對應否在侵權責任法中類型化的規定網絡侵權責任表現出的態度迥然不同。

  張新寶:《網絡責任法原理》,中國人民大學出版社2005年版,第255頁。

  參見郭明瑞等編著:《侵權行為法》,科學出版社2006年版,第162頁;楊立新主持:《中華人民共和國侵權責任法草案建議稿及說明》,法律出版社2007年版,第17-19頁,第179-182頁。

  王利明主持:《中國民法典學者建議稿及立法理由·侵權行為編》,法律出版社2005年版,第90-91頁。

  這六個特征是:網上侵權的場所:互聯網空間;責任承擔者:加害人或網絡服務者;侵害的對象:非物質形態的民事權益;損害后果:傳播范圍的不確定性;加害行為的證明:網頁的不斷更新;遠程訪問與鏈接的無限性:管轄權的確定。參見張新寶:《網絡責任法原理》,中國人民大學出版社2005年版,第256-258頁。

  劉惠榮:《虛擬財產法律保護體系的構建》,法律出版社2008年版,第40頁。

  比如在楊麗娟訴宋祖

    特別說明:由于各方面情況的不斷調整與變化,天策網所轉載的信息僅供參考,敬請廣大網友以權威部門公布的正式信息為準。

 
 
 
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