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試論國際法的淵源(一)
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2012-9-3 10:3 發布人:天策HL  來源:網絡  閱讀:3702
 
 

    摘要:通過比較西方及前蘇聯法學專家對國際法淵源的見解,對國際法的主要淵源的作用分別進行了闡述,同時,對一般法律原則是否構成國際法的的淵源進行了分析。
  關鍵詞:條約;慣例;一般法律原則

  這里所指的國際法的淵源是指國際法的法律形式。國際條約和國際慣例是國際法的主要淵源,此外,還有各國公認的一般法律原則、國際仲裁法庭和國際法院的判決、國內立法和國內法院判決、各國政府所發表的關于國際事務的文件、國際組織的決議(特別是聯合國大會的決議)以及權威的公法學家的學說等。
   一、國際法的主要淵源
   通說的國際法淵源是指形成法律的方式的兩個淵源,即國際條約和國際慣例。在國際社會內沒有超國家的立法機關。國際法是通過國家之間的協議和認可而制定的,凡以條約形式表現的國際法,稱為協定國際法,而以慣例形式實現的則為習慣國際法。
  對于國際法淵源如何理解,西方和前蘇聯的法學家有著各種見解。西方國際法學家斯塔克認為:“國際法的淵源可解釋為國際法律學家所確立的規則并予以適用的那些實際材料,可分為五個主要類別或形式,即慣例;條約;司法判決或仲裁法庭判決;法學著作;國際機構、組織的決議或決定。”前蘇聯學者伊格納欽科等認為:“所謂法律淵源是指那些表現固定法律規范的正式形式,法律淵源是一個或幾個法律規范存在的外表形式”,認為國際法淵源有三個,即國際條約、國際慣例、國際(政府間)組織的文件。此外還主張把司法判決、學者的見解等列為輔助淵源,但僅有指導意義,不具有法律效力。
   (一)條約 條約是國際法上一切工作的工具,其作為國際法的淵源是指一般多邊條約,即有多數國家參加的、以宣告或修改國際法規范、或創立某些新的國際制度為目的和內容的多邊條約或國際公約,國際法上稱之為“造發性條約”(Law-makingtreaties),即規定的內容是當事國為了達到共同目的而規定的一般行為規范。應當注意的是,不是所有的多邊條約都是國際法的淵源。西方國際法學者布賴爾利(Brierly)認為,由于下列三種目的而締結的多邊條約、國際條約可稱為造發性條約,“或宣布對某一特定問題法律規定的理解、或規定某項新的一般行為規則、或確立某項國際制度”。斯塔克將造發性條約分為兩種:“提出普遍國際法規則的條約(如憲章)和提出一般或相當于一般規則的條約”。
   (二)慣例 國際法的慣例就是指被接受為法律的各國的一般實踐。也就是各國在國際交往中形成的習慣和樹立的先例,這些習慣和先例一旦為各國長期重復并被接受為法律規范時,便成為國際慣例。聯合國《國際法院規約》第38條規定,法院應適用“國際慣例作為通例(一般實踐)之證明而接受為法律者” 。英國法學家柯佩爾曼(Kopelman)分析慣例的構成因素時認為:“國際慣例是由各國類似而重復的行為引起的。當事國有意識地重復某一行為時,它們是遵照法律辦事的”。因此,慣例包括兩個因素:第一,各國重復類似的行為、第二,各國感到它們行動時是履行一項法律的義務。
  慣例的證據主要從各國的對外實踐中去收集。加拿大國際法學家卡斯泰爾(Castel)指出:“習慣法規范是由各國的對外關系、國際機構、國內法、司法判例等實踐具體化的”。此外,各國政府對國際法委員會提出的條約草案的意見,聯合國大會有關法律問題的決議等,也被認為是慣例的確鑿證據。隨著歷史和社會物質生活條件的發展,經過大多數國家的同意,可以變更舊的慣例規范和以各國的實踐為依據創立新的習慣法規范。
  慣例和條約既是相互聯系的,也可以相互轉化。國際慣例可以轉化為國際條約,如《海牙法規》(1899年和1901年兩次海牙和平會議所通過的十三個公約和一些聲明文件)。國際條約也轉化為國際慣例,如1856年《巴黎宣言》關于戰時中立國自由貿易的規定逐漸變為普遍遵守而形成一種國際慣例。

 

此文章來源于(http://www.lfcywl.tw)


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